Увольнение руководителя должно проводиться с учетом требований не только Трудового, но и корпоративного законодательства. В противном случае возникнет множество проблем. Автор рассказывает, как избежать ошибок и предотвратить возможные риски, связанные со сменой генерального директора.
Органы управления обществом должны правильно осуществлять процедуру увольнения гендиректора, так как неверный порядок снятия с должности и назначения его на должность может послужить причиной возникновения целого ряда проблем: корпоративных и трудовых конфликтов, оспаривания совершенных сделок, причинения обществу убытков. В данной статье мы рассмотрим, как минимизировать возможные риски, связанные со сменой руководителя общества с ограниченной ответственностью, и избежать ошибок, которые могут причинить вред деятельности общества.
Назначение на должность (снятие с должности)
Вопрос образования исполнительных органов общества и досрочного прекращения их полномочий, как и принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей компании, является в настоящее время прерогативой общего собрания участников. Данное положение закреплено подп. 4 п. 2 ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО). Аналогичное правило установлено в подп. 2 п. 3 ст. 91 ГК РФ. Уставом общества этот вопрос может быть также отнесен к компетенции совета директоров (если таковой образован и действует в соответствии с уставом общества). Следует обратить внимание, что с 01.07.2009 г. в связи с вступлением в силу изменений в Закон об ООО и в ГК РФ указанные положения законодательства изложены в несколько иной редакции, что не изменяет правового содержания данных правил.
Образование единоличного исполнительного органа общества – внутри корпоративный вопрос, который регулируется не только ГК РФ и Законом об ООО. Поскольку речь идет о назначении на должность (либо увольнении с должности) наемного работника (даже если он является одним из участников либо единственным участником общества), то одновременно с указанными нормативными актами должны применяться также положения Трудового кодекса Российской Федерации (далее – ТК РФ). Поэтому важно учитывать, что статус генерального директора подразумевает соотношение двух разных понятий – «орган управления общества с ограниченной ответственностью» и «работник». Разное правовое регулирование деятельности обладателей этих двух статусов влечет возникновение (изменение и прекращение) различных прав и обязанностей и порождает различные правовые последствия.
Как указано выше, назначение на должность генерального директора и снятие его с должности относится к компетенции общего собрания или совета директоров (наблюдательного совета) общества с ограниченной ответственностью. Общее собрание (заседание совета директоров) должно быть созвано и проведено в точном соответствии с законодательством и уставом общества. Вопрос о назначении генерального директора (досрочного прекращения его полномочий) по общему правилу решается простым большинством голосов, если уставом общества не предусмотрена необходимость в большем количестве голосов. Поэтому при решении данного вопроса на общем собрании участников (или заседании совета директоров) следует обратить внимание, сколько голосов в соответствии с уставом необходимо для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий прежнего генерального директора и для избрания нового.
Срок полномочий генерального директора
В соответствии с п. 1 ст. 40 Закона об ООО генеральный директор избирается на срок, определенный уставом общества. Таким образом, в уставе должен быть указан этот срок, хотя законодательство и не запрещает назначение на должность на неопределенный срок (если такая возможность предусмотрена уставом). Срок, на который генеральный директор избирается общим собранием или советом директоров общества в соответствии с уставом, является важным с точки зрения трудового законодательства: в соответствии с ч. 2 ст. 59 и ст. 275 ТК РФ с генеральным директором по соглашению сторон может быть заключен (но не должен!) срочный трудовой договор.
Инициатива участников общества
Рассмотрим в первую очередь «классическую» ситуацию, когда досрочное прекращение полномочий генерального директора вызвано лишь желанием большинства участников общества с ограниченной ответственностью и не связано с результатами деятельности единоличного исполнительного органа.
Созванное в соответствии с законодательством и уставом общества...
